Компания Феникс - Phoenix company

Для компаний с названием Phoenix см. Феникс § Предприятия.

А компания феникс это коммерческое предприятие который возник из краха другого несостоятельность. В отличие от "дно гавани "и аналогичные схемы, которые строго ориентированы на изъятие активов, новая компания создана для ведения такой же или аналогичной торговой деятельности, что и предыдущая, и способна представить своим клиентам видимость «обычного ведения бизнеса». Он был описан как «тот, который возникает среди беспорядков и упадка своего предшественника или в результате его».[1]

Природа активности феникса

Типы операторов компании феникс

Исследование Комиссия по ценным бумагам и инвестициям Австралии выделил три группы операторов, практикующих деятельность феникса:[2]

ГруппаОписание
Невинные операторы фениксаБизнес попадает в положение сомнительной платежеспособности или неплатежеспособности, и директора пытаются получить как можно больше от бизнеса, прежде чем он рухнет.
Профессиональный рискХарактер отрасли потенциально может повысить риск активности фениксов. После краха компании у операторов бизнеса может быть мало выбора, кроме как вернуться в ту же отрасль в форме нового бизнеса.
Карьеристы преступниковЭти операторы намеренно структурируют свои операции, чтобы участвовать в действиях фениксов и избегать обнаружения. Эти правонарушители часто избирательны в отношении того, какие долги они будут платить в течение всего срока существования компании.

Такую деятельность также можно охарактеризовать как «базовую» (включающую замену одного предприятия другим) или «сложную» (которая учитывает сложности корпоративных групп, когда руководство и директора могут неправильно использовать концепцию организации. корпоративная вуаль ).[1]

В некоторых секторах активность фениксов выше, чем в других. в индустрия мероприятий, связи с общественностью и маркетинг агентства известны «Фениксу» регулярно.[3]

Сценарии Феникса

Активность Феникса обычно наблюдается по следующим сценариям:[4]

ГруппаОписание
"Один за другим"Формируется закрытая компания, которая работает в течение 6–24 месяцев. За это время он накапливает большие долги, задерживает кредиторов на максимально долгий срок, а когда давление становится слишком большим, он ликвидируется. Другая компания, часто с очень похожим названием, покупает производственные активы и берет на себя операции обанкротившейся компании. Часто новая компания работает из тех же помещений, с теми же поставщиками, сотрудниками и клиентами.
Управляющая компанияПроизводственные активы находятся в управляющей компании, которая остается платежеспособной. Вторая компания по обеспечению рабочей силой нанимает рабочих и выполняет основные бизнес-операции. Вторая компания лишается прибыли за счет высоких ставок, взимаемых за использование активов первой компании, в результате чего у второй остается недостаточно средств для оплаты своих обязательств. В конце концов, вторая компания будет ликвидирована практически без капитальных резервов, и вместо нее появится новая.
Наем рабочей силыВ этой структуре используются управляющая компания, сбытовая компания и компания по найму рабочей силы. Сбытовая компания получает весь доход от бизнеса, а управляющая компания взимает с сбытовой компании плату за использование активов. Компания по найму рабочей силы нанимает рабочих, чистая заработная плата которых возмещается сбытовой компанией, но не удержания из заработной платы или налоги. Часто компания по найму рабочей силы представляет собой фасад, который просто выпускает сводку платежей, в то время как торговая компания платит рабочим напрямую. В конечном итоге компания по найму рабочей силы вынуждена ликвидироваться, а основные активы остаются в управляющей компании.
Режиссеры тенейБывшие директора могут контролировать компанию через супругов, родственников и партнеров. Мало что мешает дисквалифицированному директору давать советы в качестве сотрудника компании-преемника.

Индикаторы

Основные идентификаторы деятельности Phoenix были описаны как «преднамеренное и часто циклическое неправильное использование корпоративной формы, сопровождаемое мошеннической схемой уклонения от кредиторов».[5] Было выявлено несколько общих характеристик, указывающих на вредоносную активность феникса:[6]

  1. обанкротившаяся компания создается только с номинальным акционерным капиталом
  2. обанкротившаяся организация недокапитализирована
  3. директора / менеджеры / контролеры обанкротившейся компании и компании-преемника одинаковы
  4. обанкротившаяся организация торгует, пока неплатежеспособна
  5. активы обанкротившейся компании истощаются незадолго до прекращения деятельности
  6. обанкротившаяся компания производит преференциальные платежи ключевым кредиторам для обеспечения поставок компании-преемнику
  7. обанкротившаяся организация использовалась для уклонения от ранее взятых обязательств
  8. компания-преемник работает в той же отрасли
  9. компания-преемник торгует с тем же или похожим названием
  10. компания-преемник начинает торговлю непосредственно до или в течение 12 месяцев после прекращения деятельности обанкротившейся компании
  11. активы обанкротившейся компании передаются компании-преемнику по цене ниже рыночной
  12. многие сотрудники обанкротившейся компании повторно принимаются на работу в компанию-преемницу

объединенное Королевство

Закон о компаниях в Великобритании была создана для обеспечения такой деятельности в целях защиты и продвижения предпринимательство, за счет снижения риска и повышения шансов продолжения торговли и развитие бизнеса. В Национальное агентство по борьбе с мошенничеством заметил, что:

Совершенно законно создать новую компанию из остатков несостоявшейся компании. Любой директор обанкротившейся компании может стать директором новой компании, если он или она:

Другие менее добросовестные директора могут предпринять такую ​​деятельность, чтобы уклониться от ответственности перед работниками, которая возникает из-за постоянная занятость, например, право требовать несправедливого увольнения, или получить установленный законом выплаты при увольнении. В Апелляционный суд по трудовым спорам постановил, что такие ходы обычно запрещены согласно s. 218 из Закон о правах в сфере занятости 1996 года.[7]

Закон позволяет в определенных пределах восстановить директоров обанкротившейся компании на тех же или аналогичных должностях в компании Phoenix. В Закон о дисквалификации директоров компаний 1986 года запрещает директорам, поведение которых привело к банкротству компании, брать на себя аналогичные роли в другом месте в течение установленного периода времени. С. 216 из Закон о несостоятельности 1986 года предусматривает как уголовную, так и гражданско-правовую ответственность, если директора или теневые директора компании, которая вступила в ликвидацию, становятся директорами или иным образом участвуют в создании или управлении другой компании, которая работает под тем же или аналогичным именем, что и неплатежеспособная, в пределах следующие двенадцать месяцев такой ликвидации.[а][8] Средства правовой защиты включают обращение в Высший суд ликвидировать компанию, как в случае с Pinecom Services Limited и Pine Commodities Ltd в 2014 году (которые продолжили бизнес, ранее закрытый в общественных интересах).[9]

Критика

Обе СМИ подверглись критике.[10] и в парламентских кругах, в отношении негативного воздействия на мелких и средних поставщиков обанкротившейся компании, чье положение в качестве кредиторов заставляет их списывать безнадежный долг из бывшей компании, а компания Phoenix потеряла все обязанность для покрытия долга.[11] Более того, Комитет по делам бизнеса и предпринимательства Палаты общин также выразил обеспокоенность тем, что закон может «отрицательно повлиять на конкурентов, которые будут продолжать нести расходы, которые компания Phoenix сбросила».[12]

Австралия

Деятельность Феникса была отмечена в правительственных отчетах еще в 1994 году.[13] и Заключительный отчет 2003 г. Королевская комиссия в области строительства и строительства посвятил главу своей практике в этом секторе экономики.[14]

Это привлекло внимание Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям, то Налоговое управление Австралии и Омбудсмен по справедливой работе, которые преследуют тех, кто предпринимает такие действия, чтобы избежать ответственности в соответствии с их соответствующими законами.[b][15] В Казначей Австралии в 2009 году выдвинул предложения по вариантам борьбы с мошенничеством с фениксом,[16] и Парламент Австралии в результате в 2012 году было принято несколько законов.[c] Был также выпущен предварительный вариант для комментариев по вопросу о назначении солидарная ответственность директорам компаний Phoenix при определенных обстоятельствах,[17] но был принят ограниченный закон, направленный на незаконную деятельность фениксов.[18] В 2015 году были выпущены два важных правительственных отчета, в которых рассматривалось, как лучше всего бороться с деятельностью фениксов: Отчет Комиссии по производительности. Открытие, передача и закрытие бизнеса,[19] и отчет Сенатского комитета по экономической справке: Я просто хочу, чтобы мне заплатили: неплатежеспособность в строительной отрасли Австралии.[20] Несмотря на частоту и объем внимания, уделяемого деятельности фениксов правительством и регулирующими органами, ученые отмечают, что «[t] в Австралии нет закона, который определяет« деятельность фениксов »и не объявляет ее незаконной»;[5] «деятельность феникса - это рабочий термин, а не юридический».[5]

Экономическая стоимость деятельности феникса была оценена в 1996 году Австралийской комиссией по ценным бумагам.[21] и в 2012 году Уполномоченным по правам человека в сфере справедливой работы.[22] Несмотря на то, что вся деятельность фениксов связана с экономическими издержками, лежащее в основе поведение не всегда является незаконным, и это чрезвычайно затрудняет оценку экономических издержек, связанных с незаконной деятельностью фениксов.[5]

Правоприменительная деятельность велась в Закон о корпорациях:

  • Несколько важных дел касались ответственности директоров, осуществляющих такую ​​деятельность.[d]
  • В ASIC против Сомервилля,[24] в Верховный суд Нового Южного Уэльса при значительном расширении ответственности выяснилось, что юридический советник не только был замешан в нарушении обязанностей некоторыми директорами, но и фактически сыграл важную роль в структурировании новых компаний, в которые были переданы активы различных неплатежеспособных компаний.[25] ASIC требовала дисквалификации только для консультанта, но ведутся споры о том, следовало ли ему также требовать компенсации для кредиторов или штрафных санкций в сложившихся обстоятельствах.[26]

Омбудсмен по справедливому труду также расследовал несколько громких дел:[27]

  • Скотобойня в Новом Южном Уэльсе преследовалась несколько раз: сначала за закрытие предприятия, увольнение штата и открытие нового предприятия при отказе в приеме на работу бывших сотрудников, которые были членами профсоюзов;[28] и позже для найма работников через отдельную дочернюю компанию, которые работали в другой связанной компании, а затем истощения средств первой компании после увольнения нескольких работников перед отправкой ее на ликвидацию.[29]
  • Единоличный директор транспортной компании был оштрафован за принуждение к ликвидации компании во избежание предъявления иска сотрудником о недоплате заработной платы.[30]

Смотрите также

дальнейшее чтение

Примечания

  1. ^ За исключением случаев, когда было предоставлено разрешение суда или соблюдены предписанные обстоятельства, и в этом случае Часть 4. Глава 22 из Правила о несостоятельности 1986 года определяет порядок направления кредиторам уведомления.
  2. ^ являясь, соответственно, Закон о корпорациях 2001 г., то налогообложение и пенсия по старости уставы и Закон о справедливой работе 2009 г.
  3. ^ «Закон о внесении поправок в закон 2012 года о корпорациях (фениксинг и другие меры)». действовать № 48 из 2012. и «Закон о поправках к налоговому законодательству (меры № 2 2012 г.) 2012 г.». действовать № 99 из 2012.
  4. ^ Джеффри против Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам, [1990] WAR 183 (где директор передавал название компании и активы из одной компании в другую, чтобы избежать выплаты арбитражного решения); Р - Хайльбронн [1999] QCA 95, (1999) 150 FLR 43 (26 марта 1999 г.) (где директор компании со значительными налоговыми обязательствами с продаж лишил компанию ее активов и передал их другой компании, а затем третьей компании, продолжая при этом тот же бизнес в соответствии с одно и то же торговое наименование и без должного учета при каждой передаче для погашения непогашенных обязательств).[23]

Рекомендации

  1. ^ а б Маргрет и Пек 2015, п. 109.
  2. ^ Коул 2003 С. 118–119.
  3. ^ Дэвид Квинтон (12 декабря 2008 г.). «Феникс: ярость вспыхивает, когда восходит феникс». Журнал событий.
  4. ^ Плотва 2010 С. 96–97.
  5. ^ а б c d Мэтью, Энн Ф. (2015). «Загадка деятельности феникса: нужна ли дальнейшая реформа?». Журнал Закона о несостоятельности. 23: 119. Получено 18 февраля 2016.
  6. ^ Плотва 2010 С. 95–96.
  7. ^ «Права работников при несостоятельности». Thompsons Solicitors. 2 июля 2009 г., обсуждая Да Силва Джуниор v Композитные молдинги и дизайн, ООО, [2008] UKEAT 0241_08_1808 (18 августа 2008 г.)
  8. ^ Джим Дэвис (4 марта 2005 г.). «Останови феникса, восставшего из пепла». Бухгалтерский Возраст.
  9. ^ «Две компании с копировальными копиями, заработавшие почти 2 миллиона фунтов стерлингов, закрыты после расследования Службы несостоятельности». Служба банкротства. 11 июля 2014 г.
  10. ^ Миллер, Роберт (28 февраля 2006 г.). «Фирмы Феникса разжигают однодневные опасения». Дейли Телеграф.
  11. ^ «Правительство призвало пересмотреть решение не предлагать кредиторам дополнительную юридическую защиту от компаний« феникс »». Форум частного бизнеса. 27 января 2012 г.
  12. ^ «3: Доверие к режиму несостоятельности». Шестой отчет: Служба несостоятельности. Комитет по делам бизнеса и предпринимательства, Палата общин. 21 апреля 2009 г.
  13. ^ Андерсон 2012, п. 413.
  14. ^ Коул, Теренс (2003). «12: Компании Феникса». Заключительный отчет (PDF). 8. Канберра: Королевская комиссия в области строительства и строительства. С. 111–217. ISBN  0-642-21080-2.
  15. ^ Андерсон и Халлер 2014 С. 472–473.
  16. ^ Действия против мошеннической деятельности Phoenix: документ с предложениями (PDF). Канберра: Австралийское Содружество. 2009 г. ISBN  978-0-642-74528-6.
  17. ^ «Предварительный проект: Закон о внесении поправок в закон 2012 г. о корпорациях (похожие названия)». Казначейство. 20 декабря 2011 г.
  18. ^ Поправка к Закону о корпорациях (Phoenixing и другие меры) 2012 г. (Cth)
  19. ^ Открытие, передача и закрытие бизнеса. Правительство Австралии, Комиссия по производительности. 2015 г.
  20. ^ Австралия, Комитет Сената по экономической справке, декабрь 2015 г.
  21. ^ Отчет об исследовании компаний Phoenix Companies и неплатежеспособной торговли № 95/01. Комиссия по ценным бумагам Австралии. 1996 г.
  22. ^ Упражнение Phoenix: определение проблемы и поиск подходящих решений. https://www.fairwork.gov.au/about-us/access-accountability-and-reporting/research-reports: Омбудсмен добросовестной работы. 2012 г.
  23. ^ Андерсон 2012, п. 420.
  24. ^ ASIC против Somerville & Ors [2009] NSWSC 934, 77 NSWLR 110 (8 сентября 2009 г.)
  25. ^ Андерсон и Халлер 2014, п. 473.
  26. ^ Андерсон и Халлер 2014, п. 490.
  27. ^ Андерсон и Халлер 2014, п. 477.
  28. ^ Омбудсмен по справедливой работе против Ramsey Food Processing Pty Ltd [2011] FCA 1176 (19 октября 2011 г.)
  29. ^ Омбудсмен по справедливой работе против Ramsey Food Processing Pty Ltd (№ 2) [2012] FCA 408 (20 апреля 2012 г.)
  30. ^ Омбудсмен по справедливой работе против Foure Mile Pty Ltd & Anor [2013] FCCA 682 (28 июня 2013 г.)

внешняя ссылка